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【知識講堂】宅宅网“七五”普法專欄 合同法(八)
發布時間:2019-04-29     作者:公司企管部   瀏覽量:651   分享到:

——第四章《合同的履行》解讀2

    第六十八條 應當先履行債務的當事人,有確切證據證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:
    (一)經營狀況嚴重惡化;
    (二)轉移財產、抽逃資金,以逃避債務;
    (三)喪失商業信譽;
    (四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
當事人沒有確切證據中止履行的,應當承擔違約責任。
一、       

一、不安抗辯權的概念

不安抗辯權,又稱先履行抗辯權,指雙務合同成立後,應當先履行的當事人有證據證明對方不能履行義務,或者有不能履行合同義務的可能時,在對方沒有履行或者提供擔保之前,有權中止履行合同義務。在雙務合同中,應當先履行的當事人沒有後履行抗辯權,故法律設立不安抗辯權,使其在對方無力履行的情況下享有拒絕履行合同義務的權利。
    二、不安抗辯權的發生
    不安抗辯權的發生,需基於雙務合同,當事人之間具有對價關係。單務合同不發生不安抗辯權。
    雙務合同成立後,後履行的當事人且發生變化,這種變化導致其不能履行合同義務或者可能不能履行合同義務。後履行合同義務的當事人的情形發生變化,可能是財產上減少,也可能是其他變化。這種變化包括經營狀況惡化,轉移財產、抽逃資金以逃避債務,喪失商業信譽和其他喪失、可能喪失履行債務能力的情形。例如,某商業銀行發貸前由於市場驟然變化使該企業產品難以銷售,可能導致無力還貸,商業銀行有權行使不安抗辯權,中止貸款。又如,某城市文化公司邀請一明星歌手演唱,約定先付演出費一千元,因歌手生病住院難以前往,文化公司即可以不向歌手支付約定的一萬元的演出費。
    具備上述情形,不安抗辯權發生,應當先履行合同義務的當事人可以中止合同的履行。
    第六十九條 當事人依照本法第六十八條的規定中止履行的,應當及時通知對方。對方提供適當擔保時,應當恢複履行。中止履行後,對方在合理期限內未恢複履行能力並且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。行使不安抗辯權,舉證責任在先履行合同義務的當事人,其應當有證據證明對方不能履行合同或者有不能履行合同的可能性。
當事人行使不安抗辯權後,應當立即通知對方當事人。
   
不安抗辯權屬延期抗辯權,當事人僅是中止合同的履行。倘若對方當事人提供了擔保或者做了對待給付,不安抗辯權消滅,當事人應當履行合同。對方當事人的提供擔保或者對待給付,履行不安抗辯權的再抗辯權。
    應當先履行的當事人行使了不安抗辯權,對方當事人既未提供擔保,也不能證明自己的履行能力,行使不安抗辯權的當事人有權解除合同。
當事人行使不安抗辯權錯誤的,應當承擔違約責任。
    第七十條 債權人分立、合並或者變更住所沒有通知債務人,致使履行債務發生困難的,債務人可以中止履行或者將標的物提存。

法人分立包括法人分立和分解。法人分立指法人分出一部分財產設立新法人,原法人不因分出財產而終止。法人分解是一個法人分成幾個法人,原法人解體。法人合並包括法人合並和歸並,法人合並是指幾個法人合為一個法人,原法人均不存在。法人歸並是指一個法人將其財產移交給另一個法人,被並入的法人終止。
債權人分立、合並或者變更住所沒有通知債務人,以致債務人履行債務困難的,債務人可以中止履行。債務履行是給付有體物的,債務人也可以將標的物提存。
    第七十一條 債權人可以拒絕債務人提前履行債務,但提前履行不損害債權人利益的除外。
    債務人提前履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。
     

債務人應當按照合同約定的期間履行債務。提前履行屬合同的變更。債務人提前履行債務損害債權人利益的,債權人可以拒絕債務人的履行。債務人提前履行債務不損害債權人利益的,債權人應當接受債務人的履行。
    債務人提前履行債務給債權人增加負擔的,費用由債務人承擔。
     第七十二條 債權人可以拒絕債務人部分履行債務,但部分履行不損害債權人利益的除外。
    債務人部分履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。

債務人應當按照合同約定履行債務,僅部分履行,則構成違約。債務人先履行部分債務,再履行其餘債務的,屬合同的變更,由雙方當事人協商確定。
    債務人部分履行債務損害債權人利益的,債權人可以拒絕受領。債務人部分履行債務不損害債權利益的,債權人應當受領。
    債務人部分履行給債權人增加負擔的,費用由債務人承擔。
    第七十三條 因債務人怠於行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬於債務人自身的除外。
    代位權的行使範圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。
    代位權和撤銷權共為合同的保全。保全,又稱責任財產的保全,指債權人行使代位權和撤銷權,防止債務人的責任財產不當減少,以確保無特別擔保的一般債權得以清償。從保全責任財產的角度,保全屬於一般擔保的手段。保全責任財產,最終使債權得以保障,從這個意義上來說,保全又為債權的保全。
    擔保分為一般擔保和特別擔保,債務人以其財產承擔債務責任為一般擔保,作為一般擔保的債務人的財產亦稱為責任財產,責任財產的增減與一般債權能否實現攸關。雖然債權人不能支配債務人的財產,倘若債務人任意處分財產,自由地減少責任財產,就會害及一般債權,故法律賦予債權人幹預債務人責任財產的權利。當債務人消極地怠於行使權利聽任責任財產減少害及債權時,債權人可以行使代位權,維持責任財產。當債務人積極地減少責任財產害及債權時,債權人可以行使撤銷權,恢複責任財產。債權人通過行使代位權和撤銷權,可以有效防    止責任財產的不當減少,使債權得以保全。
    代位權指債務人怠於行使權利,債權人為保全債權,以自己的名義向第三人行使債務人現有債權的權利。代位權雖有代位訴權、間接訴權之稱,然其仍屬債權人的實體權利。因代位權是債權人的權利,故代位權與代理權全然不同。
    代位權發生的條件有四個:一是需債務人對第三人享有債權,倘若債務人沒有對外的債權,就無所謂代位權。債務人對第三人的債權尚需是非專屬於債務人本身的權利。二是需債務人怠於行使其債權,債務人應當收取債務,且能夠收取,而不收取。債務人已經行使了權利,即使不盡如意,債權人也不能行使代位權。三是債務人怠於行使自己的債權,已害及債權人的債權。債務人怠於行使權利若不害及債權人的債權,則不發生代位權。四是需債務人已陷於遲延履行。債務人的債務未到履行期和履行期間未屆滿的,債權人不能行使代位權。債務履行期間已屆滿,債務人陷於遲延履行,債權人方可行使代位權。但債權人專為保存債務人權利的行為,如中斷時效,可以不受債務人遲延的限製。
    具備上述條件,債權人即可行使債務人的權利,以自己的名義請求第三人向債務人清償債務。
    債權人行使代位權請求清償的財產額,應以債務人的債權額和債權人所保全的債權為限,超越此範圍,債權人不能行使。例如,債務人對第三人的債權為100萬元,債權人對債務人的債權為200萬元,債權人隻能請求第三人向債務人清償100萬元,而不能請求償還200萬元。又如,債務人對第三人的債權為100萬元,債權人對債務人的債權為60萬元,債權人行使代位權的請求額隻能是60萬元,而不能再請求償還其餘的40萬元。
    債權人有數人,一人行使代位權能夠保全其他債權人的債權的,其他債權人不能再就同一債權重複行使代位權。
    債權人行使代位權,對第三人、債務人和債權人本人都會產生法律效力。
    1.對第三人的效力。債權人行使代位權,是代債務人的地位向第三人行使權利,因此第三人對債務人的抗辯,如不安抗辯、同時履行抗辯、後履行抗辯、時效屆滿的抗辯、虛假表示可撤銷的抗辯等,同樣可以對抗債權人。
    2.對債務人的效力。
    債權人行使代位權且通知債務人後,債務人的權利並未喪失,其仍可行使自己的權利,惟債務人處分權的行使應受限製,即在不損害債權人利益的情況下可以行使其權利。倘若妨害債權人行使代位權,如免除第三人的債務,債務人則不得行使,否則代位製度形同虛設。債權人行使代位權,提起代位訴訟,法院的判決對債務人及其他債權人是否發生效力?如果債務人作為具有獨立請求權的第三人參加訴訟,法院的判決自然對其發生效力。如果債務人未參加訴訟,法院判決的效力亦及於債務人。例如,甲法院審理代位訴訟案,判決債權人敗訴,債務人又向乙法院提起訴訟,乙法院如判決債務人敗訴,則是一事二理,勞民傷財;若判決債務人勝訴,則造成兩個法院的判決不一致,既影響法院的威嚴,又使得第三人無所適從。
    3.對債權人的效力。債權人行使代位權,為的是增加債務人的責任財產,充實債務人一般擔保的實力,第三人償還的財產為全體債權人的共同擔保物,故行使代位權的債權人不能因此獲得優先受償債權,而與其他債權人處於同等地位受償。債權人行使債務人的債權,基於法定的代位關係,故行使代位權的費用,債權人可請求債務人償還。
     第七十四條 因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產,對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產,對債權人造成損害,並且受讓人知道該情形的,債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。
    撤銷權的行使範圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用,由債務人負擔。

撤銷權亦稱廢罷訴權,指債務人、第三人有損害債權的行為,債權人享有撤銷該行為的權利。
    引起撤銷權發生的要件是有損害債權的行為。債務人實施損害債權的行為主要指債務人以贈與、免除等無償行為處分債權。無償行為不問第三人的主觀動機均得撤銷。債務人、第三人若以有償行為損害債權,則以債務人實施行為時明知損害債權和第三人受益時明知其情形為限。即債務人與第三人惡意串通,貨物價值與價款懸殊,顯失公平,故意損害債權人的利益。倘若第三人受益時主觀上無惡意,則不能撤銷其善意取得的行為,以保護交易之安全。受益的第三人包括直接受益人和間接受益人,直接受益的第三人稱為第一取得人,第一取得人又將該物轉給他人受益,受益的他人為間接受益的第三人,間接受益人又稱轉得人,轉得人可以是第二取得人、第三取得人以至更後的取得人。目前一些企業借分立為轉移財產,留個“空殼子”對付債權人,亦是一種損害債權行為。損害債權的行為有時還發生於擔保行為之中。例如,責任財產僅能或者已不夠清償現有債權,但債務人卻又將責任財產抵押、出質給新的債權人,害及原有債權人;或者將責任財產抵押、出質於債權中的一人,害及其他債權人。損害債權的行為應是法律行為,倘若是事實行為,如債務人毀損責任財產,則無從撤銷。債務人、第三人實施上述行為減少責任財產,害及債權,使債權人不能得以清償,即可發生撤銷權。
    債務人、第三人有損害債權的行為,債權人可以行使撤銷權。債權人行使撤銷權,可以向債務人、第三人提出,也可以訴請法院撤銷。債務人、第三人的行為被撤銷的,其行為自始無效。
    債務人若以無償行為損害債權,第三人無論主觀上是否有過錯,無論是直接受益人還是間接受益人,債權人均有權撤銷其行為,恢複財產原狀,保護債務人的責任財產。債務人以無償行為損害債權,直接受益的第三人又將取得的財物以公平價格售給他人時,債權人隻能向債務人和第一取得人行使撤銷權,不能追及有償取得人,第一取得人應當將所得的價款返還債務人。
    債務人與第三人以有償行為損害債權的,無論第三人是直接受益人還是間接受益人,債權人均有權撤銷其行為,恢複財產之原狀,保持債務人的責任財產。倘若債務人與直接受益的第三人以有償行為損害債權,第一取得人又將取得的財物以公平的價格轉售他人,或者第一取得人雖又以廉價轉售,但他人主觀上沒有過錯,債權人隻能向債務人和直接受益人行使撤銷權,不能追及善意取得人,直接受益人應當將所得的價款返還債務人,以維持債務人的責任財產。
企業分立應當債權債務一並分立。債務人借企業分立轉移責任財產,害及債權的,債權人可以行使撤銷權,撤銷其分立行為。
    債務人通過擔保方式害及債權的,債權人可以行使撤銷權,撤銷其抵押、出質行為。物的擔保被撤銷後,擔保合同不影響主合同的存在,主合同依然有效。例如,甲向乙借款,將責任財產抵押於乙,害及原有債權,原有債權人可以行使撤銷權,撤銷抵押行為,然借款合同不因抵押合同被撤銷而失效,出借人和其他債權人一樣,都是無特別擔保的債權人。
    債權人行使撤銷權恢複責任財產,是保全全體債權人的利益,故行使撤銷權的範圍,應以保全全體一般債權人的總債權額為限度。行使撤銷權的債權人對保全的責任財產無優先受償權。債權人行使撤銷權的費用,應由債務人和有過錯的第三人償付。
    撤銷之訴的既判力,應當及於未行使撤銷權的其他債權人。行使撤銷權的債權人敗訴的,其他債權人不得就同一行為再行訴訟,否則造成一事二理。
    第七十五條 撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的,該撤銷權消滅。

撤銷權的時效曆有除斥期間和訴訟時效兩說。除斥期間是法律為形成權設定的行使期間。所謂形成權,是指因單方民事行為即能引起民事關係發生、變更、終止的權利。除斥期間屆滿,形成權消滅。除斥期間與訴訟時效,都可以督促當事人行使權利,然二者卻有質的不同,主要為:
    第一,訴訟時效適用於請求權,請求權是請求他人為一定行為或者不為一定行為的權利。除斥期間適用於形成權。
    第二,訴訟時效的適用範圍無需事事由法律特別規定,隻需符合法院受案範圍的請求權,均可援用訴訟時效。除斥期間需由法律明確規定,法律未做特別規定的,當事人不能援用除斥期間。
    第三,訴訟時效有中止、中斷、延長的製度,除斥期間則無,是固定不變的,故除斥期間又有不變期間之稱。
    第四,訴訟時效屆滿,消滅的是勝訴權,當事人的請求權依然存在,隻不過是被請求權人產生時效屆滿的抗辯權,可以據此對抗請求權人的請求。除斥期間屆滿,當事人消滅的是實體權利,該權利喪失,不能再行使。
    主張撤銷權時效是訴訟時效的觀點認為,撤銷權是請求權,即請求撤銷合同的權利,不是形成權,債權人不可以自行撤銷合同,故撤銷權的時效應為訴訟時效。主張撤銷權是除斥期間的觀點認為,債務人、第三人有詐害行為的,債權人應當及時行使撤銷權,因此撤銷權時效,屬除斥期間。本條規定撤銷權的期間為一年和五年。債權人知道撤銷原因的,自知道之日起,為一年。債權人不知道撤銷原因的,自詐害行為發生之日起,為五年。期間屆滿,當事人撤銷權消滅。
    第七十六條 合同生效後,當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。

合同生效後,當事人應當按照誠信原則全麵履行合同義務,不能因自己的姓名或者名稱、法定代表人等的變更而不履行合同義務,也不得因承辦人等的變動不履行合同義務。(公司企管部)